Благотворительный фонд: возможности, перспективы и риски нового закона о благотворительности
3 февраля 2013 года вступил в силу новый Закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях». Этот документ существенно упрощает порядок государственной регистрации благотворительных организаций, ужесточает требования к управлению этими организациями и расширяет возможности их использования для оптимизации налогообложения.
Государственная регистрация благотворительных организаций теперь будет осуществляться в том же порядке, что и госрегистрация предприятий. То есть, не органами Минюста, как было раньше, а государственными регистраторами согласно Закону «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц – предпринимателей». Благодаря этому срок государственной регистрации благотворительных организаций сократится с двух месяцев, без учета времени на постановку на учет в органах ГНС, ПФУ и статистики, до трех рабочих дней с учетом времени постановки на учет. Кроме того, благодаря этому сократился перечень документов, необходимых для регистрации (в частности, не нужно будет подавать сведения об учредителях благотворительной организации и членах ее исполнительного органа, сведения о наличии отделений), и, как следствие, уменьшились риски отказа в регистрации.
Также стоит отметить отмену территориальных статусов благотворительных организаций. Для выхода на всеукраинский уровень теперь вовсе не обязательно создавать отделения в большинстве областей Украины.
Но в погоне за упрощением деятельности благотворительных организаций законодатель отменил также нормы, которые препятствовали нецелевому использованию результатов деятельности благотворительных организаций.
Так, был отменен запрет на формирование имущества и средств благотворительной организации за счет кредитов и запрет на передачу этих средств и имущества в залог. В результате, вполне реальной становится схема, при которой благотворительная организация, собрав определенный размер благотворительных пожертвований, возьмет кредит у предприятия или банка под залог этих пожертвований. А когда сроки возврата кредита пройдут, предприятие сможет обратить взыскание на все имущество благотворительной организации, в том числе, на собранные пожертвования.
Кроме того, судя по всему, благотворительные организации смогут выступать поручителями или залогодателями по кредитным договорам, предоставлять займы или кредиты за счет пожертвований. Ведь ч. 2 ст. 23 Закона запрещает осуществлять эти действия только по отношению к членам органов управления благотворительных организаций. Тем самым, допуская возможность предоставлять займы и кредиты другим лицам.
Нет в новом Законе и требований относительно того, чтобы получателями благотворительной помощи были лица, которые в ней нуждаются. Раньше такое требование присутствовало в определении получателя благотворительной помощи. Теперь же получатель может получать благотворительную помощь для любых законных интересов во всех сферах благотворительной деятельности. При этом к числу последних отнесены, в том числе, стимулирование экономического роста и развития экономики Украины и ее отдельных регионов и повышение конкурентоспособности Украины. То есть, теперь благотворительные организации вполне легально могут предоставлять благотворительную помощь предприятиям для стимулирования их экономического роста и конкурентоспособности.
Владимир Гурлов
Партнер Юридической компании «Правовая помощь»
Исчезли в новом Законе и требования относительно необходимости учета на отдельных банковских счетах средств для хозяйственной и благотворительной деятельности. Заслуживают внимания положения ч. 2 ст. 6 Закона, разрешающие возврат благотворителю как возвратной финансовой помощи сумы валютных ценностей благотворительного гранта, целевое использование которых не состоялось в течение срока, определенного благотворителем. Для благотворителя это может быть способом временного вывода денежных средств с целью уменьшения налоговых обязательств в определенный учетный период, с дальнейшим возвратом ему этих средств.
На фоне всех этих и многих других возможностей по использованию благотворительных организаций, декларативным выглядит запрет на предоставление благотворительной помощи политическим партиям или от имени политических партий, а также запрет участвовать в предвыборной агитации. Во-первых, ничего не мешает предоставить благотворительную помощь другому юридическому лицу, которое, в свою очередь, профинансирует политическую партию. Во-вторых, нет запрета на предоставление благотворительной помощи избирателям от имени кандидатов в президенты или народные депутаты, а также непосредственно кандидату в президенты или народные депутаты. В-третьих, одновременно с введением этого запрета исчез запрет на занятие благотворительностью президенту, народными депутатами, должностными и служебными лица государственных органов и органов местного самоуправления в пределах, выходящих за рамки задекларированных ими доходов.
Избежать таких злоупотреблений, вероятно, призваны более жесткие требования к управлению благотворительными организациями.
Так, новое законодательство ограничивает организационно-правовые формы благотворительных организаций, позволяя создавать их только в форме благотворительного общества, благотворительного фонда или благотворительного учреждения и определяет особенности управления ими. В частности, благотворительное общество должно создаваться не менее чем двумя учредителями. Благотворительный фонд и благотворительное учреждение – одним или двумя учредителями. При этом особенностью благотворительного фонда является то, что его участники не обязаны передавать ему любые активы для достижения целей благотворительной деятельности, а благотворительное учреждение, наоборот, создается за счет активов, которые передаются одним или несколькими учредителями для достижения благотворительных целей за счет этих активов и/или доходов от них.
Также в Законе появились требования к заключению сделок, в которых могут быть заинтересованы члены органа управления. В частности, члены органа управления благотворительной организации не могут принимать участие в принятии решений относительно договоров или других правовых сделок между благотворительной организацией и этим членом органа управления или связанным с ним лицом. Кроме того, участники (учредители) и члены органов правления благотворительных организаций не могут быть участниками бенефициарами (получателями благотворительной помощи).
Но, во-первых, законодательство четко не определяет последствия заключения сделок с нарушением этих запретов (поэтому такие сделки будут оспоримыми), и кто сможет оспаривать такие сделки (вероятно, этим будут заниматься налоговые органы). Во-вторых, неясно, являются ли членами органов управления благотворительных организаций их учредители и/или участники. С одной стороны, общее собрание участников также названо органом управления благотворительной организации, с другой – ч. 4 ст. ст. 23 Закона разделяет понятия учредителей (участников) и членов органов управления благотворительной организации.
Вышеописанные нечеткости законодательного регулирования могут иметь критические последствия. Ведь ч. 2 ст. 27 Закона позволяет по решению суда прекратить деятельность любой благотворительной организации по иску любого заинтересованного лица в случае использования ее активов с нарушением установленных Законом требований в течение не менее 12 месяцев. Учитывая, что требования к использованию активов законодательством четко не определены, а под заинтересованным лицом может пониматься почти любое лицо, то угроза принудительной ликвидации будет постоянно висеть над благотворительными организациями как «дамоклов меч».
